Поэтому здесь условно (поскольку англо-американскому праву неизвестно деление имущественных прав на обязательственные, вещные, корпоративные и т. д.) можно говорить о корпоративно-правовом, а не обязательственном характере такого соглашения, а его несоблюдение участниками может иметь правовые последствия не только для них, но и для корпорации в целом. В связи с «генетической» привязанностью отечественных экономистов к англо-американским конструкциям они не могли не попытаться «внедрить» такую модель корпоративного соглашения в отечественное законодательство. Поводом для этого стало принятие в 2006 г. нового английского Закона о компаниях (Companies Act), который закрепил современное и развернутое регулирование этого правового института.

Главную «изюминку» такого договора его энтузиасты усмотрели в возможности с его помощью привлекать к управлению корпорацией третьих лиц, не являющихся ее участниками (следовательно, не обязанных к внесению вкладов в ее имущество и не несущих риск убытков), причем делать это тайно для всех, кто не участвует в таком соглашении, ибо принцип коммерческой тайны позволяет не раскрывать перед иными лицами не только содержание корпоративного договора, но даже и факт его заключения. Образец такого подхода был продемонстрирован Минэкономразвития РФ при подготовке и поспешном принятии Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»[81]. Оно произошло уже в ходе обсуждения проекта новой редакции ГК РФ (в том числе новой редакции его гл. 4 о юридических лицах, которая в п. 2 ст. 50 теперь содержит вынужденное упоминание об этом новом виде коммерческих корпораций), несмотря на предупреждения Совета по кодификации об опасности вывода корпоративного управления за пределы корпорации и тайной передачи его в руки не участвующих в делах корпорации «третьих лиц»[82].

Тем не менее корпоративный договор в качестве общего института отечественного корпоративного права был законодательно признан как ст. 67.2 ГК РФ, так и законами о хозяйственных обществах (новая редакция которых в этой части до сих пор готовится в недрах Минэкономразвития России). В качестве «компромиссных» уступок оспаривавшей это решение рабочей группе Совета по кодификации в указанную статью ГК РФ были введены некоторые «ограничительные» правила: 1) корпоративный договор не может изменять структуру и компетенцию органов хозяйственного общества, за исключением случаев, когда такие изменения допускаются законом (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ); 2) участники корпоративного договора обязаны уведомить само хозяйственное общество (но не иных лиц) о факте его заключения, что несколько снижает жесткие требования по соблюдению его конфиденциальности (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ); 3) третьи лица вправе участвовать в таком договоре лишь в целях обеспечения своего «охраняемого законом интереса» (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ), что призвано хоть как-то ограничить круг таких лиц. Таким образом, была несколько сужена, но отнюдь не исключена полностью возможность управления корпорацией по воле лишь некоторых из ее участников или даже не участвующих в ней третьих лиц, а также отстранения от управления ею некоторых или даже многих (большинства) из ее учредителей (участников).

Созданию такого положения содействует заимствованная из модели корпоративного договора и, к сожалению, ставшая теперь общим правилом отечественного корпоративного права неограниченная возможность отступления от «принципа пропорциональности» (объема правомочий участников хозяйственного общества их долям в его уставном капитале), закрепленная в абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ). Благодаря ей участник корпорации, внесший минимальный или символический вклад в ее капитал, тем не менее вправе претендовать на основную часть полученной прибыли (или даже на всю прибыль) и при этом получить полное освобождение от обязанности несения убытков (либо, наоборот, участник, внесший самый значительный вклад, может иметь минимальный голос при принятии решений и символический процент участия в прибылях, но нести основную долю убытков корпорации). Более того, с помощью корпоративного договора такую возможность приобретают и третьи лица, которые к тому же реализуют ее совершенно «конфиденциально», т. е. в полной тайне от всех, кто не является участником данного договора.