3. Обоснование исходя из сложившейся в РФ практики расчета незаконного дохода и ущерба. Кроме того, повышение нижнего предела привлечения к уголовной ответственности за преступления по ст. 178 УК РФ целесообразно как реакция на устоявшуюся практику расчёта незаконного полученного дохода исходя выручки (оборота) предприятия. Правоохранительные органы не производят расчеты для различения дохода и реальных убытков. Из-за такой практики уголовному преследованию подвергаются лица, совершившие административное правонарушение.

Поскольку в рамках поправок к ст. 178 УК РФ невозможно было решить общую для всех экономических статей УК РФ проблему ошибочной практики правоохранительных органов (вопрос о расчете ущерба и дохода не находится в сфере уголовно-процессуального регулирования, и является экспертным знанием), необходимо установить такой размер пороговых значений, который исключил бы привлечение к ответственности субъектов МСП.

Реальность уголовного преследования такова, что специалист, обладающий знаниями в области экономики, привлекается редко, по необходимости по усмотрению лица, производящего предварительное расследование. Поэтому единственной реальной возможностью изменить ситуацию является повышение нижнего предела ущерба. А поскольку согласно статье 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. №209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» к малому бизнесу на момент рассмотрения поправок относилась компания с выручкой 400 млн. руб. (на 2017 г. – 800 млн. руб.), необходимо было установить размер незаконно полученного дохода и ущерба на уровне, соответствующем или близком к этому значению, то есть 250—300 или даже 400 млн. руб.

4. Обоснование исходя из расчета бюджетных затрат на возбуждение дела. На основании Доклада об осуществлении государственного контроля (надзора) ФАС в соответствующих сферах деятельности и об эффективности такого контроля (надзора) за 2013 год154 можно сделать вывод о том, что на одно среднее антимонопольное дело ФАС тратит 89 958 руб., учитывая коэффициент сложности 2, установленный Методикой оценки результативности деятельности территориальных органов ФАС (Приказ ФАС от 21.06.2011 №459) для картельных дел, стоимость 1 картельного дела для бюджета составляет 179 916 руб. Учитывая официальный рост инфляции в 2014 году 8,9% эта сумма составила 195 928 руб., а в 2015 г с официальным ростом инфляции 5,5% – 206 704 руб.

Эта оценка является чрезвычайно заниженной. В реальности картельное дело занимает больше времени и сил, чаще оспаривается в судах (соответственно, больше судебных издержек), чем «среднее антимонопольное дело. Более того, перед ФАС стоит задача повышения качества экономического анализа, отказа от мелких дел, что неизбежно повлечет за собой рост расходов в расчете на 1 дело.

Если предположить, что расходы МВД России на 1 дело по ст. 178 аналогичны на самом деле значительно выше), а прямые расходы предпринимателей в 3 раза превышают расходы государственных органов (в реальности значительно выше), то совокупные общественные издержки на 1 картельные дело в среднем составят 1,65 млн. руб. Если применить действующее в Великобритании правило (выгода- или предотвращенный ущерб должны превышать затраты в 8 раз- см. п.4 Обоснований), то получается, что ФАС и МВД России не должны заниматься делами, если ущерб меньше 13,2 млн. руб.

5. Обоснование исходя из международного опыта. Международный опыт свидетельствует о гибком подходе к картельным делам с применением исключений.

Так ФТС США ограничило, что именно является картельным нарушением, так в стратегии развития Federal Trade Commission Strategic Plan for Fiscal years 2009 to 2014 в статье 2.1 указано что размер рынка на котором совершено нарушение должен достигать 25 млрд. долл., выгода потребителя – 500 млн.