Обычай. Закон 1898 г. в некоторых случаях придает обычаю одинаковую с законом силу, однако в связи с развитием законодательства в Японии роль обычая как источника права постепенно стала крайне незначительной[95].
Примерно до середины ХХ в. японское право разделялось на семь отраслей: конституционное, административное, гражданское, торговое, гражданское процессуальное, уголовное и уголовно-процессуальное право. В современной японской правовой науке нет единой точки зрения по вопросу классификации отраслей права, хотя и признается, что после Второй мировой войны в японском праве появился ряд новых отраслей. В первые послевоенные годы возникло трудовое право, в 1960-х гг. сформировалось право социального обеспечения. С появлением обширного законодательства, регулирующего экономические отношения государственно-монополистического капитализма, возник термин «хозяйственное право».
На стыке административного и гражданского права появились такие новые отрасли, как земельное право, право образования, медицинское право, природоохранное право и др. Семейное право по-прежнему считается частью гражданского права, однако ему придан относительно самостоятельный статус. Японское правоведение, следуя традиции континентального права, разделяет право на публичное и частное. К первому относятся конституционное, административное, уголовное и процессуальное право, ко второму – гражданское и торговое. Однако общепризнано, что данная формальная классификация не имеет большого смысла. Например, действующая Конституция, обладая высшей юридической силой, включает ряд норм, регулирующих брак, семью, имущество и составляющих основу частного права. Кроме того, появились такие новые отрасли, как трудовое, хозяйственное право и др., которые не укладываются в рамки подобного традиционного разделения права[96].
§ 3. Правовой прецедент
Существуют две разновидности правового прецедента – административный и судебный.
Административный прецедент – это административное решение, которое вынесено по конкретному делу компетентным государственным органом (должностным лицом), получающее обязательную силу (силу правовой нормы) и которым должны руководствоваться при рассмотрении и решении таких же дел.
Хотя отечественному правоведению это понятие известно, административный прецедент в нашей стране не существовал ранее и не существует сегодня. Исполнительная власть имеет полномочия издавать различные правовые акты, однако устанавливать административные прецеденты так и не решилась (во всяком случае, обнаружить в нашей практике административный прецедент весьма сложно, если вообще возможно).
Судебный прецедент – это дело (судебное решение, обобщение судебной практики, проведенное высшей судебной инстанцией), которое принимается или может быть принято судом в качестве образца или правила для решения таких же дел.
Судебный прецедент был и остается основным источником права в семье общего права. Это означает, что посредством судебных решений судьи вносят изменения в право, формулируя правовую норму.
Не каждый судья обладает возможностью устанавливать судебные прецеденты: по общему правилу это делают только судьи высших судебных инстанций. Такой прецедент связывает как судей того уровня, на котором он был принят, так и судей нижестоящего уровня. Однако обязательность судебного прецедента не абсолютна. Судья в правовых системах общего права может (и должен) решить дело самостоятельно не только тогда, когда подходящий судебный прецедент отсутствует, – при наличии последнего он может решить дело не совсем по правилам (или совсем не по правилам) существующего прецедента.