Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие Николай Тищенко
© Николай Тищенко, 2025
ISBN 978-5-0067-0428-2
Создано в интеллектуальной издательской системе Ridero
Введение
Шведский учёный Андерс Эрикссон сумел определить, что человеку необходимо затратить около 10 000 часов, чтобы добиться успеха в той или иной области.
В начале 1990-х Эрикссон исследовал феномен успеха. Анализируя истории успеха знаменитостей, автор приходит к выводу, что магическое число 10 000 работает в каждом случае без исключения. С тех пор проводились многочисленные исследования причин успеха шахматистов, писателей, баскетболистов и композиторов. Вновь и вновь возникало число 10 000 как показатель профессионализма и мастерства.
10 000 часов можно «собирать» до пенсии, а можно проявить упорство и стать профессионалом за 6—10 лет.
Это правило, по моему мнению, относится и к профессиональным юристам, руководителям и предпринимателям.
В этом пособии большую часть занимают темы, связанные с Договорами и сделками, и их особенностями. Важность этих тем наглядно иллюстрирует анекдот:
«Одесский порт и бригада евреев заключили Договор на покраску парохода. Работы выполнены и оплачены. В день торжественного открытия пароход отошёл от причальной стенки и всем стало очевидно, что он окрашен только с одной стороны. Одесский порт предъявил претензию бригаде евреев, на что те возразили следующее: Мы сделали все как договаривались. Внимательно читайте договор. В нем написано, что Одесский порт с ОДНОЙ стороны, и бригада евреев с ДРУГОЙ стороны – договорились покрасить пароход».
Учитывая, что предпринимательская деятельность – это деятельность на свой СТРАХ и РИСК с целью получения ПРИБЫЛИ, она в целом считается рискованной, а ее стороны – «лицами, осознанно принявшими риски потери имущества». По этой причине договоры между субъектами предпринимательства (ИП, коммерческие организации) имеют свои особенности, свои плюсы и минусы.
В этом пособии я попытался простыми словами изложить сложные понятия и процессы, которые как мне кажется, важно понимать современному руководителю, главному бухгалтеру и корпоративному адвокату (юристу).
Желаю удачи всем читателям этого пособия.
Раздел I. Договоры и сделки
Договор и сделка (понятия и соотношение)
Мы не жулики, не воры,
заключаем договорЫ
Многие нормы Гражданского кодекса РФ используют понятие Сделка и Договор как синонимы (ч.2,3 ст.420 ГК). При этом, между этими понятиями есть отличия, которые также можно проследить в нормах ГК. Приведу несколько примеров ниже.
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ч.1 ст.420 ГК).
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.154 ГК).
Таким образом, и Сделки и Договоры устанавливают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, но Сделка – это действие, а Договор – Соглашение. В п.1 ч.1 ст.8 ГК также сказано о том, что Сделка и Договор могут установить права и обязанности.
Сделка может быть односторонней (доверенность, заявление о выходе из ООО, заявление о вступление в наследство, завещание и т.п.), а Договор – нет.
Сделка может быть оформлена в виде Договора либо иного документа(напр., заявление, безотзывная оферта, доверенность, завещание), а подписание Договора не всегда порождает сделку (напр. Рамочный договор, ст.429.1 ГК).
В рамках одного договора может возникнуть множество сделок (напр., рамочный договор, опцион на заключение договора ст.429.2 ГК).
Из указанных норм возможно сделать вывод, что Сделка и Договор соотносятся как Содержание и Форма, либо как синонимы.
Договор считается заключённым НЕ в момент его подписания сторонами, а в МОМЕНТ получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК), при условии, что между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Именно поэтому заключённым Договором может быть признана переписка и действия сторон (конклюдентные действия).
Сделка может быть совершена (ст.158 ГК) устно, письменно, а также молчанием (напр., если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновлённым на тех же условиях на неопределённый срок – п. 2 ст. 621 ГК РФ). К форме Договора используются те же правила и нормы ГК. В нормах ГК об оспоримых и ничтожных сделках (договорах) понятия Сделка и Договор используются как синонимы (ст.166—181, ст.431.1 ГК).
Важными для Договоров и Сделок является «ВОЛЯ» сторон, которую можно понять в зависимости от Цели, которую преследовала сторона Договора.
Теория права исходит из того, что Цель – это реализованная воля, то есть Воля = Цели.
Понимание сути Сделки и Договора, их соотношения между собой, а также понимание значения Воли и Цели Договора (Сделки) являются крайне важными вопросами в правоприменительной практике (составление или изучение договора, подготовка правовой позиции по толкованию условий договора или его оспариванию).
В какой практической ситуации Вам может пригодиться верное понимание договора и сделки, их соотношение, синонимичность или различия?
Представьте, что Вы договорились со своим контрагентом о том, что Вы предоставите ему бульдозер со своим водителем для выравнивания грунта на его участке в течение четырех часов. Бульдозер отработал. На месте подписали акт, в котором зафиксировали время работы бульдозера, цену одного часа и общую стоимость.
Разошлись, Заказчик не платит, а договора подписанного нет…
Что делать? Как забрать свои деньги без договора?
Решаем эту задачку следующим образом.
Суть договора в договоренностях, в обсуждение и согласии с конкретными условиями о правах и обязанностях сторон, о сроках, об ответственности и т.д., а суть сделки сводится к описанию действий (работа экскаватора, составление иска, перевозка груза и т.п.).
В подписанном акте описана работа бульдозера, никаких договоренностей на будущее в нем нет. Таким образом, работа – это действие, а значит в акте отражена сделка.
Учитывая, что в соответствии с частью 1 статьи 160 ГК РФ «Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку», то получается что эту норму закона мы соблюли – составили письменный документ (Акт), подписанный обеими сторонами, который содержит описание конкретных действий.
Другой абзац указанной нормы говорит нам о том, что «Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 ГК (это способы заключения договоров)».
Пункт 1 части 1 статьи 8 ГК РФ нам подсказывает, что «… гражданские права и обязанности возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законом», а частью 2 статьи 420 ГК предусмотрено, что «К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ (Сделки)». Из этого делаем вывод, что к договорам применяются те же правила, что и к сделкам.
В главах 30—58 ГК РФ перечислены отдельные виды договоров (сделок).
Часть 2 ст.421 ГК (свобода договора) указывает, что договор (сделка) может быть как предусмотрен законом, так и не предусмотрен, для непредусмотренного законом (ГК) договора должны применяться правила отдельных видов договоров (при отсутствии признаков смешанного типа договора), а если таких нет, то аналогия закона.
Это правило предписывает нам для начала поискать признаки нашей сделки (договора) в нормах, предусмотренных законом для отдельных видов договоров.
Начинаем искать в ГК.
Но для начала читаем внимательно подписанный акт и пытаемся понять, что в нем зафиксировано. В акте зафиксирована работа бульдозера и ее количественный показатель (часы), никаких конкретных материальных (овеществленных) результатов, как например дом или траншея конкретного размера, в акте не зафиксировано. Это означает, что нами (стороной, предоставившей бульдозер) выполнена не работа (считается оконченной с момента создания конкретного результата), а оказана услуга (перечень действий без конкретного результата).
Содержание услуги описано в Глава 39 «Возмездное оказание услуг», статьи 779—783.1 ГК РФ. Общие положения об обязательствах изложены в ст.307—419 ГК РФ. Ищем в указанных нормах ответы на вопросы о правах и обязанностях, сроках обязательств и способах защиты. Удачи.
Обязательство и его Исполнение
Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в статье 8 ГК РФ (ч. 2 ст.307 ГК).
Понятие «Обязательство» сформулировано в ч.1 ст.307 ГК РФ и зачастую используется как синоним слова «обязанность»: «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определённого действия…»,
Но последняя фраза этой нормы».. а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности» свидетельствует о том, что законодатель вложил в понятие «
