Если же в договоре стороны прямо указали, что цена выполняемых подрядчиком работ согласована ими без учета НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, вправе предъявить заказчику сумму НДС к оплате сверх договорной цены[114].

Таким образом, споры об уплате заказчиком НДС в составе или сверх цены договора подряда должны разрешаться судами в зависимости от условий договора:

• если в договоре не указано, включает ли его цена НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, не вправе требовать от заказчика уплаты НДС сверх цены договора;

• если в договоре прямо указано, что его цена не включает НДС, то подрядчик, являющийся плательщиком НДС, вправе требовать от заказчика уплаты НДС сверх цены договора.

Споры по поводу взыскания НДС сверх изначально согласованной цены договора возникают также в случаях, когда подрядчик, не являвшийся плательщиком НДС при заключении договора, после его заключения стал плательщиком НДС (например, перешел с упрощенной системы налогообложения на общую).

Кроме того, спор может возникнуть, когда подрядчик, являвшийся плательщиком НДС при заключении договора, после его заключения перестал быть плательщиком НДС (например, перешел с общей системы налогообложения на упрощенную). В таких случаях заказчики могут считать, что изначально согласованная с учетом НДС цена договора должна быть уменьшена на сумму НДС, плательщиком которого подрядчик перестал являться.

По мнению ВС РФ, изменение условий налогообложения, произошедшее у одной из сторон сделки (в т. ч. утрата исполнителем статуса плательщика НДС), по общему правилу имеет только публично-правовые последствия и само по себе не может служить основанием для изменения цены договора.

Установленную договором цену заказчик обязан уплатить вне зависимости от того, как исполнитель должен распорядиться полученными средствами, в том числе безотносительно того, какие именно налоговые платежи в бюджет исполнитель должен произвести в соответствии с законодательством о налогах и сборах и в каком размере[115].

Это означает, что переход подрядчика с одного налогового режима на другой по умолчанию не является основанием для изменения цены договора. Однако поскольку наличие оснований для уплаты в цене сделки суммы, равной НДС, зависит от условий договора и является элементом гражданско-правовых отношений сторон, стороны договора могут специально оговорить вариативность его цены в зависимости от налогообложения контрагента[116].

Например, стороны договора подряда могут предусмотреть, что при переходе подрядчика со специального на общий режим налогообложения сумма НДС будет выделяться подрядчиком в составе изначально согласованной цены расчетным методом, и что подрядчик будет не вправе требовать от заказчика уплаты суммы НДС сверх изначально согласованной цены.

Также стороны могут предусмотреть, что при переходе подрядчика с общего на специальный режим налогообложения цена договора уменьшается на сумму НДС, плательщиком которого подрядчик перестал являться.

Судебная практика в целом исходит из того, что изменение ставки НДС после заключения договора не является основанием для изменения условия договора о цене[117]. Применительно к государственным и муниципальным контрактам аналогичная позиция сформулирована КС РФ[118].

Однако, например, АС Дальневосточного округа минимум дважды приходил к диаметрально противоположным выводам и квалифицировал увеличение ставки НДС как существенное изменение обстоятельств применительно к ст. 451 ГК, которое является основанием для изменения договора