Условием приемлемости медиации, которое имеет прямое отношение к кандидатуре медиатора, выступает также возможность обеспечения им принципа нейтральности. В частности, медиатор не должен приступать к проведению процедуры медиации (или отказаться от ее проведения) по спору с участием близких, друзей, знакомых, а также в случаях, когда он чувствует потерю нейтральности (например, спор напоминает ситуацию, имевшую место в жизни медиатора).

Для проверки приемлемости медиации как способа АРС проводится предварительная встреча медиатора со сторонами (или одной из них), получившая в мировой практике название информационно-оценочной встречи (Mediation Information and Assessment Meeting – MIAM).

До или в рамках этой встречи сторонам предлагается заполнить опросники (анкеты) для определения готовности сторон к медиации, исключения ситуаций, в которых дело считается немедиабельным или требует специальных дополнительных мероприятий по организации процедуры.

В частности, разработана специальная техника ТРИАЖ (триажный подход) для выявления случаев домашнего насилия, при которых возможны следующие варианты действий медиатора:

отказ от проведения медиации;

использование метода интервенционной медиации (проведения процедуры по месту нахождения жертвы);

организация медиации с участием юристов и защитников жертвы;

формирование ко-медиационного состава;

обеспечение психологического сопровождения участников медиации;

разграничение времени прибытия и убытия участников медиации;

проведение медиации челночным методом и т. п.

Особое отношение к критериям выбора медиации в качестве способа АРС сложилось в рамках технологической модели трансформативной медиации (см. параграф 5.2.1). Трансформативный подход в медиации отстаивает необходимость веры в способность людей лично оценивать ситуацию и распоряжаться своей жизнью, в связи с чем решение об участии в медиации должно приниматься заинтересованными лицами самостоятельно при отсутствии внешней оценки и давления[168]. Даже в случаях, которые в классической медиации считаются немедиабельными, трансформативный медиатор считает возможным проведение медиации, если этого хотят стороны.

Данный подход к вопросу определения медиабельности спора получает в настоящее время все большее развитие. Например, в Германии на медиацию без предварительной проверки направляется любое дело, где стороны готовы говорить друг с другом.

В связи с этим, как указывает Л. Паркинсон, основное внимание следует уделять не столько диагностике конфликта, сколько корректированию медиатором процедуры медиации в соответствии с особенностями конкретного случая и потребностями участников[169].

При определении медиабельности (приемлемости) медиации необходимо учитывать действующее правовое регулирование сферы применения медиации, поскольку законодательство в силу тех или иных причин может устанавливать запрет на проведение медиации по определенным категориям споров.

Например, в США в период начала развития медиации при организации пилотных проектов имел место законодательный запрет медиаторам оказывать услуги жертвам насилия. В ряде штатов законодательство освобождает женщин, ставших жертвами насилия, от обязанности участвовать в медиации[170].

По законодательству Российской Федерации медиация не применима для урегулирования коллективных трудовых споров.

В соответствии со ст. 2 Закона Республики Беларусь «О медиации» медиация не применяется по спорам с участием государственных органов, имеет ограничение медиация в спорах, подведомственных суду в иных, помимо гражданского и хозяйственного, видах судопроизводства (применяется только в случаях, предусмотренных законом).