Термин же «правовое государство» впервые был употреблен лишь в первой половине XIX в. немецкими профессорами права К. Т. Велькером (1790–1863) и Р. Молем (1799–1875)^>182. Последний в своем главном труде «Энциклопедия государственных наук», опубликованном в 1857 г., выделял шесть типов государства: патриархальное, теократическое, патримониальное, античное, деспотическое и правовое – «новейшее государство, основанное на идее права»^>183. В правовой оборот термин «правовое государство» был введен лишь в середине ХХ в. Основным законом ФРГ 1949 г. (ст. 28).

Представляется, что с учетом доктринальных идей, законодательства и практики в соответствующей сфере можно выделить следующие элементы (признаки, принципы) правового государства:

• признание государством незыблемости прав человека (прежде всего – на жизнь, достоинство и неприкосновенность) при наличии механизма их эффективной защиты, элементами которого выступают нижеперечисленные принципы^>184;

• разделение властей, предполагающее прежде всего наличие реальных противовесов самой мощной в государстве исполнительной власти в виде влиятельных и самостоятельных парламента и судов;

• связанность государства правом;

• равноправие;

• верховенство закона при признании приоритета перед ним международного права и высшей юридической силы конституции;

• непосредственное действие всех правовых актов, включая конституцию и законы;

• осуществление нормативного регулирования только или преимущественно законом или на основе закона;

• допустимость принятия закона только народом непосредственно или его выборными депутатами;

• недопустимость не только осуществления исполнительной властью нормотворчества по собственному праву (весьма редким исключением является регламентарная власть), но принятия ею индивидуальных решений без наличия для их принятия необходимой нормативной базы в виде закона;

• законность.

Приверженность государства перечисленным ценностям, т. е. степень их отражения в конституции и законодательстве страны, а также воплощения в жизнь, и характеризует степень его приближения к идеалу правового государства.

Признаки правового государства так или иначе получили отражение в конституционных актах первой волны. Например, французская Декларация прав человека и гражданина 1989 г. провозгласила, что «всякое сообщество, в котором не обеспечено пользование правами и не проведено разделение властей, не имеет конституции» (ст. 16), что «люди рождаются свободными и равными в правах» (ст. 1), что «цель всякого политического союза – обеспечение естественных и неотчуждаемых прав человека» (ст. 2), «никто не может быть принужден к исполнению того, что не предписано законом» (ст. 5), «все граждане имеют право принимать участие лично или через своих представителей в создании закона. Закон должен быть одинаковым для всех… Все граждане равны перед законом…» (ст. 6).

Представляется, что наиболее емкими и важными среди перечисленных признаков правового государства являются неотчуждаемость прав человека, включая право частной собственности, а также разделение властей.

Первое место в приведенном списке нередко признается за частной собственностью^>185, что отражает главный вектор, экономическую причину и цель социальных преобразований индустриального общества, юридическим оформлением которых и послужили конституции. Однако идеологически ключевым принципом конституционализма уже на стадии формирования его концепции стала признаваться незыблемость прав человека вообще – как принцип, имеющий наибольший гуманистический потенциал, являясь юридическим воплощением и измерителем степени гуманности конкретного общества, и наиболее привлекательный поэтому для большинства населения. Все прочие конституционные принципы выступают, по сути, гарантиями его реализации. Само появление феномена конституции, главный смысл ее принятия проистекали именно из необходимости обеспечения свободы и безопасности человека, прежде всего – от произвола государства, что справедливо и многократно отмечалось как в отечественной, так и в зарубежной конституционно-правовой литературе