II. К вопросу о системе немецкого права принудительного исполнения решения по гражданскому делу
Принудительное исполнение решения по гражданскому делу по существу регулируется немецким Гражданским Процессуальным Кодексом (ГПК – ZPO), берущим начало от бывшего закона правосудия империи от 1877 г., в настоящее время существующем в опубликованной редакции от 2005 г., – в ч. 8, в разделе 1–4 (§§ 704–915 ГПК), преемником которых является также раздел 5 (§§ 916–945 ГПК), под названием «принудительное исполнение решения по гражданскому делу» с определенными положениями предварительной правовой защиты («задержание; содержание под стражей и определение суда об обеспечении иска»). Сохранив основные черты, представленное здесь нормированное право принудительного исполнения решения по гражданскому делу испытало в течение времени многочисленные выборочные изменения, везде и всюду в нем имеет место моральный износ и несовершенство. Таким образом, на повестке дня, как и прежде, стоит срочная необходимость пересмотра данной правовой области. Наряду с пакетом норм, содержащих около 250 предписаний, к ГПК существует множество дополнительных законов, таких как, административный закон, закон судопроизводства, закон о кадрах и о судебных расходах, Закон принудительной продажи с торгов и Закон секвестрации, принудительного управления имуществом в соответствии с Законом о продаже недвижимого имущества с публичного торга (ZWG), которые прямо или косвенно касаются принудительного исполнения решения по гражданскому делу. Сюда же могут быть отнесены и другие нормативные документы, касающиеся принудительного исполнения решения по гражданскому делу, которые в данном случае могут быть процитированы только аббревиатурно: GG – Закон о кооперативных товариществах, MRK – Европейская конвенция о защите прав и основных свобод человека, GVG – Закон о судоустройстве, DriG – Закон о судьях, GBO – положение о порядке ведения кадастровых или поземельных книг, RpflG – Закон о служащих суда, не имеющих прав судьи, InsO, AnfG, GKG – Закон о судебных издержках, GVGA и др. Важное значение, наряду с указанными актами, имеет первая часть Гражданского процессуального кодекса (ГПК – ZPO) – «Общие предписания/положения», которая в основном действительна и для других нормативных документов, особенно для правовых норм, регулирующих вопросы принудительного исполнения, их толкование и применение.
Большие немецкие кодификации, возникшие в XVIII и XIX вв., были подчинены тогдашним законодательным техникам и систематикам, нынешний регулятивный комплекс принудительного исполнения решения по гражданскому делу содержит ч. 8 разд. 1 «Общие положения» (§§ 704–802 ГПК), которые образуют слабо структурированную неразбериху различных но, ни в коей мере, ни всеобщих предписаний. Это предполагает, что правоприменителю будет трудно выбирать из множества распыленных в законе положений действительно общие и ведущие положения.
В рассматриваемом здесь разделе 1 в начале преамбулы содержится упоминание о предварительном или окончательном «подлежащем исполнению окончательном решении суда», с предоставлением или без предоставления обеспечения (§ 704 ГПК), и это является важнейшим нормативным разделом об исполнении решения, в то время как остальные разделы исполнения решения (§ 794 ГПК) перечисляются уже намного позже. Наряду с разделом об исполнении решения «дальнейшие базовые предписания» каждого принудительного исполнения решения являются исполнительными надписями суда (§ 725 ГПК), равно как и в законе слегка только упомянут, и при этом непонятно сформулирован «договор по поручению к исполнению» (см. § 753 ГПК), который следует понимать как