В абзаце (2) § 353b УК ФРГ, на который делается ссылка в абзаце (2) § 97b, говорится о специальных субъектах. Это лица, обязанные хранить информацию на основании решения федерального законодательного органа или законодательного органа Земли либо одного из его комитетов, или на основании указания другой административной инстанции о наказуемости формального нарушения обязанности сохранения тайны[191].

В § 98 УК ФРГ устанавливается уголовная ответственность за «изменническую агентурную деятельность»[192]. Согласно этому параграфу наказывается любое лицо, независимо от гражданства, которое осуществляет в пользу «чужих властей» деятельность, направленную на получение или передачу государственной тайны либо заявляет «чужим властям» или их посреднику о своей готовности к подобной деятельности. Другими словами, деяние признается оконченным преступлением не только тогда, когда субъект передал или собрал информацию, составляющую государственную тайну. Оно считается завершенным и с момента осуществления каких-либо действий по ее передаче или собиранию, независимо от того, успел ли виновный собрать или передать такую информацию. Оконченным преступлением § 98 УК ФРГ объявляет и дачу субъектом «чужим властям» или их посреднику согласия на передачу им или собирание для них сведений, составляющих государственную тайну.

В абзаце (2) этого параграфа изложена поощрительная норма, позволяющая смягчить виновному лицу наказание в случае его деятельного раскаяния либо вообще освободить его от наказания. Деятельное раскаяние, необходимое для смягчения наказания или освобождения от него, должно заключаться в прекращении субъектом преступной деятельности и в сообщении сведений государственной службе. Смягчение наказания или освобождение от него виновного в подобной ситуации – право, а не обязанность суда. В соответствии с абзацем (2) § 49 УК ФРГ суд в таких случаях может снизить наказание в виде лишения свободы до минимального срока либо заменить лишение свободы денежным штрафом[193]. Абзац (2) предусматривает и условия обязательного освобождения субъекта от наказания. Для этого необходимо наличие трех условий: во-первых, совершение «изменнической агентурной деятельности» вынужденно, по принуждению «чужих властей» или их посредников; во-вторых, добровольное прекращение субъектом указанной деятельности» и, в-третьих, незамедлительное сообщение им соответствующему органу о том, что ему известно.

Таким образом, сравнение предписаний, содержащихся в абзаце (2) § 98 УК ФРГ и в примечании к статье 275 УК РФ, показывает, что российское уголовное право предусматривает более широкое применение института деятельного раскаяния к лицам, совершившим государственную измену и шпионаж, чем это установлено законодательством ФРГ. При этом примечание к статье 275 УК РФ говорит о полном освобождении деятельно раскаявшихся изменников и шпионов от уголовной ответственности, в то время как абзац (2) § 98 УК ФРГ позволяет в аналогичных ситуациях лишь смягчить наказание или освободить от него, причем принятие таких решений зависит от усмотрения суда.

Особый случай изменнических действий предусматривается § 99 УК ФРГ. В этом параграфе устанавливается уголовная ответственность за посягательство, предметом которого являются иные сведения, как они понимаются в статье 276 УК РФ. Таким образом, в этом параграфе речь идет о шпионаже второго вида. § 99 имеет заголовок «Агентурная деятельность иностранных секретных служб»[194].

Как уже отмечалось, предметом посягательства при совершении преступления, предусмотренного § 99 УК ФРГ, являются иные сведения. От деяния, ответственность за которое установлена § 98, оно отличается именно предметом посягательства, а также тем, что «адресатом» признается не иностранное государство вообще, а секретная служба зарубежной страны. В остальном составы обоих преступлений совпадают: они посягают на один и тот же объект (общественные отношения, охраняющие внешнюю безопасность ФРГ), общими у них являются объективная и субъективная сторона, а также субъект. Рассматриваемое деяние так же, как и предусмотренное § 98, относится к числу преступлений с «формальными» составами. Завершенным оно признается уже с момента дачи согласия на осуществление действий в пользу секретной службы иностранного государства.