На наш взгляд, все эти точки зрения, без сомнения, содержат рациональное зерно, однако вряд ли они основаны на глубоком и системном анализе данного института. Исходя из изложенного и предложенного нами определения свободной лицензии, следует, что по правовой природе она представляет собой оферту. При этом мы исходили из того, что офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ).

Применяя аналогию, формально-юридический метод и на основании системного толкования закона можно сделать вывод о том, что свободные лицензии имеют в российском законодательстве об интеллектуальной собственности сходную правовую конструкцию – это открытые лицензии, предусмотренные для объектов патентного права (ст. 1368 ГК РФ), кроме секретных изобретений (ст. 1405 ГК РФ) и для селекционных достижений (ст. 1429 ГК РФ)[98]. К основным принципам института открытой лицензии в соответствии с законодательством РФ относятся: 1) добровольность волеизъявления правообладателя, направленного на предоставление лицензии (абз. 1 п. 1 ст. 1368 ГК РФ); 2) свобода усмотрения правообладателя в определении условий открытой лицензии (это следует из абз. 3 п. 1 ст. 1368 ГК РФ, обязывающей правообладателя довести сведения об условиях открытой лицензии до неограниченного круга лиц путем публикации); 3) признание открытой лицензии публичной офертой (это следует из абз. 3 п. 1 ст. 1368 ГК РФ[99], обязывающей правообладателя заключить с лицом, изъявившим желание использовать объект интеллектуальной собственности, лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии).

Институт открытых лицензий в патентном праве – принципиальный аналог субинститута свободных лицензий в авторском, последние даже получили такое же наименование. Сопоставляя их на основании ГК РФ в редакции изменений, внесенных ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 35-ФЗ, мы пришли к следующему.

1. Объектом открытой лицензии в соответствии со ст. 1349, 1368, 1412, 1429 ГК РФ могут выступать результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, сорта растений и породы животных; объектом свободной лицензии в соответствии с п. 1, 2 ст. 1286.1 ГК РФ могут выступать произведения науки, литературы или искусства, программы для ЭВМ.

2. И для открытой, и для свободной лицензии законом устанавливается принцип добровольности волеизъявления правообладателя, направленного на предоставление лицензии. Об этом свидетельствуют положения абз. 1 п. 1 ст. 1368 ГК РФ, абз. 1 п. 1 ст. 1429 ГК РФ, абз. 3 п. 1 ст. 1368 ГК РФ, абз. 3 п. 1 ст. 1429 ГК РФ, а также системное толкование норм статьи 1286.1 ГК РФ, вводимых ФЗ № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

3. Обе конструкции применяются только к одному виду лицензий – простым (неисключительным). Для открытых лицензий это определено законом (абз. 3 п. 1 ст. 1368 ГК РФ, абз. 3 п. 1 ст. 1429 ГК РФ), а для свободных (открытых) лицензий – в п. 1 ст. 1286.1 ГК РФ в редакции ФЗ № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».