Например, в одном из дел, рассмотренных ВС РФ, стороны заключили договор, по которому исполнитель обязался по заданию заказчика поднять купол на строящееся здание храма. Из-за того что масса купола превысила грузоподъемность крана, в процессе подъема купол упал и был поврежден, при этом расходы на его восстановление превысили бы стоимость нового. Квалифицировав правоотношения сторон как возникшие из договора возмездного оказания услуг, ВС РФ разрешил спор на основании норм главы 37 ГК о подряде, указав, что подрядчик самостоятельно определяет способ выполнения задания заказчика (п. 3 ст. 703 ГК), несет ответственность за несохранность полученного от заказчика имущества (ст. 714 ГК), а также обязан незамедлительно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении любых не зависящих от него обстоятельств, грозящих годности или прочности ее результата (ст. 716 ГК)[8].

Еще одним договором, смежным по отношению к договору подряда, является договор купли-продажи.

В качестве товара по договору купли-продажи может выступать вещь, как имеющаяся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и вещь, которая будет создана или приобретена продавцом в будущем (п. 2 ст. 455, ст. 506 ГК).

На практике порой довольно сложно отграничить договор продажи вещи, изготовленной на заказ, от договора подряда на изготовление той же вещи.

В римском праве этот вопрос решался следующим образом: если материал для изготовления вещи предоставлял заказчик, то заключенный между сторонами договор являлся договором подряда, а если вещь изготавливалась из материала подрядчика – договором купли-продажи. При этом отношения по созданию постройки признавались подрядом независимо от того, чей материал использовался при строительстве, поскольку постройка создавалась на земле заказчика.

К современным правоотношениям такой подход применим лишь отчасти. Если вещь изготавливается из давальческого материала, то договор следует квалифицировать как договор подряда, поскольку модель купли-продажи такой возможности не предусматривает. Однако если вещь изготавливается из материала изготовителя, то правоотношения сторон могут носить как характер купли-продажи, так и подряда, поскольку по российскому праву выполнение работы по договору подряда из материала подрядчика является общим правилом (п. 1 ст. 704 ГК).

Основное отличие между куплей-продажей и подрядом состоит в том, что процесс изготовления продавцом товара для покупателя предметом договора купли-продажи не охватывается (п. 1 ст. 454 ГК), тогда как предмет договора подряда включает не только передачу подрядчиком заказчику результата работ, но и само выполнение подрядчиком работы (п. 1 ст. 702 ГК).

При этом заказчик по договору подряда принимает довольно активное участие в выполнении подрядчиком работы. Он имеет право во всякое время проверять ход и качество работ, не вмешиваясь в деятельность подрядчика (п. 1 ст. 715 ГК), может назначать подрядчику срок для устранения недостатков, обнаруженных в ходе выполнения работ до сдачи их результата, и даже поручать исправление таких недостатков другому лицу (п. 3 ст. 715 ГК), обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы на условиях, в объеме и в порядке, предусмотренном договором (п. 1 ст. 718 ГК), и т. п.

Этим обусловлено принадлежащее заказчику по умолчанию право в любое время немотивированно отказаться от договора (ст. 717 ГК), а также потребовать от подрядчика передачи незавершенного результата работы в случаях, когда договор прекращен досрочно (ст. 729 ГК).