Клиринговая деятельность действительно существенно «подросла» и по своему содержанию уже не вмещается в рамки одной статьи. Сфера применения и функции, которые получил и выполняет клиринг в работе современного рынка ценных бумаг, повысили статус данного вида деятельности и были закреплены в самостоятельном законе обоснованно. Но, по нашему мнению, от этого клиринговая деятельность не стала менее или более профессиональной. Она по-прежнему характеризуется рядом особых требований, присущих профессиональным участникам рынка ценных бумаг (требования к собственному капиталу, к органам управления и работникам, организации внутреннего контроля и учета и т. д.), и выделяется на фоне обычных юридических лиц. Клиринговая деятельность осуществляется в тесной взаимосвязи с другими видами профессиональной деятельности и нередко с ними совмещается. Государственное регулирование и контроль за осуществлением клиринговой деятельности также осуществляется централизованно Банком России. Поэтому представляется возможным (хотя бы в научно-теоретических целях) подходить к категории «профессиональной деятельности» расширительно и относить к ней клиринговую деятельность, которая формально уже и не подпадает под легальное определение «профессиональной»[88].

Помимо клиринговой организации необходимо отметить иных субъектов клиринговой деятельности. В роли участника клиринга согласно ч. 16 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» выступает лицо, которому клиринговая организация оказывает клиринговые услуги на основании заключенного с ним договора об оказании клиринговых услуг. При этом закон прямо не указывает, является такое лицо физическим или юридическим, делегируя решение этого вопроса самим клиринговым организациям. Лишь при торговле с центральным контрагентом нормы ч. 2–3 ст. 11 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» указывают на обязательность предоставления участниками клиринга отчетности, показывающей состояние их финансовой устойчивости, что является характерным исключительно для юридических лиц.

Анализ законодательства показывает, что определить субъектный состав участников клиринга можно через призму организованных и неорганизованных торгов, т. е. биржевого и внебиржевого рынка.

В случае если в правилах организованных торгов организатора торговли предусмотрено, что по итогам организованных торгов осуществляется клиринг, то в качестве участников клиринга могут быть только дилеры, управляющие и брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, ПИФов, НПФов, центральный контрагент, а также Банк России. Подобное ограничение связано с тем, что в соответствии с ч. 1 ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах» только указанные лица могут быть участниками торгов ценными бумагами. Иным лицам такое право законом не предоставлено.

Что касается неорганизованных торгов, то отношения по поводу клиринговых услуг здесь регулируются клиринговыми организациями. Так, правила клиринга АКБ «Национальный Клиринговый Центр» (ЗАО) и НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» среди участников клиринга на рынке ценных бумаг называют только юридических лиц. С физическими лицами клиринговые организации на практике в договорные отношения не вступают, хотя теоретически это возможно.