В отличие от налога на прибыль, НДС не определяется нарастающим итогом с начала года. Это значит, что и расходы для определения 5 %-ного лимита должны определяться за каждый квартал отдельно.

При этом положения п. 4 ст. 170 НК РФ относятся только к тому налоговому периоду по НДС, в котором произошло оприходование товаров, работ или услуг, стоимость которых содержит «входной» НДС.

Так, например, если по приобретенному активу «входной» НДС был полностью принят к вычету, а затем в следующем налоговом периоде часть этого актива была использована в операциях, не облагаемых НДС, то и часть «входного» НДС должна быть восстановлена к уплате в бюджет. При этом не имеет значения, какую долю стоимости актива составляет эта часть – больше или меньше 5 %.

Право не вести раздельный учет по приобретенному активу появляется только в тот момент, когда доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 % от общей величины совокупных расходов на производство. На последующие налоговые периоды это право не распространяется.

Однако есть и приятный момент.

В письме ФНС России от 13.11.2008 № ШС-6-3/827@ (согласованном с Минфином России) разъясняется одна благоприятная для налогоплательщиков тонкость применения рассматриваемой нами льготы.

Напомним, что если товары, работы или услуги используются исключительно в деятельности, облагаемой НДС, то «входной» налог по ним полностью принимается к возмещению из бюджета.

Если товары, работы или услуги используются исключительно в деятельности, не облагаемой НДС, то «входной» налог по ним полностью учитывается в их стоимости.

Если товары, работы или услуги используются и в той, и в другой деятельности, то часть «входного» НДС подлежит возмещению, а часть – нет.

Можно ли распространить право на вычет всего «входного» НДС при соблюдении 5 %-ного лимита на ту часть налога, которая относится к товарам, работам, услугам, используемым исключительно в деятельности, не облагаемой НДС?

Налоговики пришли к выводу, что подобного ограничения в Налоговом кодексе Российской Федерации нет. Если организация уложилась в 5 %-ный лимит, то она имеет право предъявить к вычету всю сумму «входного» НДС за данный налоговый период.

Есть еще одна проблема. Распространяется ли рассматриваемая нами льгота на торговые предприятия? Ведь в соответствующем абзаце п. 4 ст. 170 НК РФ речь идет только о «расходах на производство».

Есть налоговые специалисты, которые отказывают торговым организациям в таком праве. По их мнению, «торговая фирма производства товаров не осуществляет», а рассматривать торговую деятельность как «производство торговых услуг» нельзя, потому что при оказании услуги обязательно есть ее заказчик. Торговая же организация приобретает и реализует товары самостоятельно, без стороннего заказа.

На наш взгляд, такой подход противоречит положениям п. 1 ст. 3 НК РФ, которые не допускают различия в условиях налогообложения для разных категорий налогоплательщиков. Это означает, что порядок применения 5 %-ного лимита должен распространяться на всех без исключения налогоплательщиков – вне зависимости от видов деятельности, которыми они занимаются.

В ныне отмененном п. 43 Методических рекомендаций по применению главы 21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных приказом МНС России от 20.12.2000 № БГ-3-03/447, говорилось, что положение о 5 %-ном барьере распространяется также и на торговую деятельность.