Квалификация малозначительных деяний и разграничение преступлений и проступков производятся по наступившим (или вынужденно не наступившим) общественно опасным последствиям. Без них время совершения действий (бездействия) безразлично для квалификации содеянного. А. Н. Игнатов обратил внимание на коллизионность ст. 8 УК об основаниях уголовной ответственности и ч. 2 ст. 9 УК. Временем совершения преступления следует считать время, когда в совершающемся деянии будут в наличии все признаки состава преступления. Поэтому если последствия не наступили, то состав отсутствует и нет оснований уголовной ответственности. Оснований нет, а преступление уже признается совершенным[98]. С учетом изложенного и ч. 2 ст. 9 УК надо толковать ограничительно.

Квалификационные вопросы возникают и при применении ст. 10 УК об обратной силе уголовного закона[99]. Квалификация деяния как преступления при его полной декриминализации может производиться лишь по ошибке. Такие ошибки встречались иногда в досудебной стадии производства по уголовному делу дознавателями и следователями, плохо знавшими об изменениях в УК, внесенных Федеральным законом от 8 декабря 2003 г., а раньше – в связи с принятием нового УК 1996 г.

Сложнее обстоит дело с квалификацией деяний, частично декриминализированных или сочетающих декриминализацию с криминализацией. В таких случаях полностью нормы нельзя признавать смягчающими. Квалификацию по новому или прежнему закону потребуется производить конкретно. При этом более мягкая общая санкция не учитывается в случаях криминализации деяний, прежде бывших непреступными. Например, в ст. 191 «Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга» УК 1996 г. впервые включил в качестве предмета преступления жемчуг. Понятно, что независимо от смягчения санкции по данной статье квалифицировать оборот жемчуга по ст. 191 допустимо было лишь с 1 января 1997 г., когда Кодекс вошел в законную силу.

Наиболее обширная декриминализация произведена реформой от 8 декабря 2003 г. в отношении квалифицирующего признака «неоднократность». Утратила квалификационное значение «судимость». По нашему мнению, сделано это ошибочно и с точки зрения криминологиче ской обоснованности, и с точки зрения правил квалификации. Очевидно, на такое решение оказала влияние позиция проекта УК 1994 г. В пояснительной записке к нему авторы доказывали, что судимость и рецидив – это характеристики личности, потому в составы преступлений не входят и в квалификации не участвуют. Между тем личность преступника – это система морально-статусных, ролевых и психологических признаков. Она учитывается исключительно при индивидуализации наказания (ст. 60 УК), а не квалификации преступлений. Неоднократность – признак объективной стороны преступления. Судимость и рецидив принадлежат к специальному субъекту и объективной стороне, поэтому они участвуют в квалификации преступлений. Впервые совершенное преступление квалифицируется по совокупности с преступлением, совершенным неоднократно, лицом судимым или рецидивистом. Нарушение принципа запрета двойной ответственности (“nou bis in idem”) в такой квалификации отсутствует.

Конституционный Суд признал не противоречащим Конституции РФ уголовно-правовую квалификацию преступления и назначения за него наказания при наличии у лица, совершившего это преступление, непогашенной или не снятой судимости, поскольку по смыслу указанного положения не допускается повторное осуждение и наказание за преступление, за которое лицо уже было осуждено, а также двойной учет имеющейся у него судимости