Впоследствии личная ответственность поручителя сменилась ответственностью имущественной (в Риме, например, это произошло примерно в III в. до н. э.[367]), что послужило основанием для возникновения различных мнений о сущности данной ответственности.
Единообразия мнений по данному вопросу не наблюдается до сих пор и в российской научной литературе. При этом разногласия главным образом выражаются в существовании двух во многом противоположных концепций: концепции совместного участия должника и поручителя в обеспеченном долге (далее также – концепция совместного участия), согласно которой поручитель при неисполнении обязательства должником обязуется исполнить его вместо должника, и концепции поручительства как самостоятельного обязательства поручителя (далее также – концепция самостоятельного обязательства), согласно которой поручитель обязуется возместить имущественные потери кредитора путем исполнения собственного обязательства[368]. Внимательное изучение обеих концепций позволяет выявить истинную природу правоотношений, возникающих между поручителем и кредитором, а также между поручителем и должником, что имеет принципиальное значение для выявления различий между конструкцией кумулятивного принятия долга и поручительством.
2.1. Концепция совместного участия
Главная идея поручительства как обеспечительной конструкции заключается в предоставлении кредитору правовой возможности для обращения к имущественной сфере поручителя, которой он может воспользоваться при неисполнении должником своего обязательства. Основной задачей законодателя при установлении такой возможности является создание уверенности у кредитора в том, что правовой эффект заключенного им с должником обязательства будет в максимальной степени достигнут. Очевидно, что создание такой уверенности возможно путем закрепления обязанности поручителя «исполнить то самое действие, какое обязан исполнить должник, а не какое-либо другое…»[369]. В таком случае интересы кредитора будут удовлетворены наиболее полным образом, так как поручитель исполнит за должника соответствующую обязанность, например, вернет сумму предоставленного займа с процентами при поручительстве по договору займа, выполнит определенную работу и передаст ее результат при поручительстве по договору подряда и т. п.
Идея исполнения поручителем того же действия, к которому обязывался должник по основному обязательству, лежит в основе концепции совместного участия и базируется на признании поручителя содолжником в одном с должником обязательстве. Основополагающие характеристики данной концепции, нашедшие свое выражение еще в римском праве, в дальнейшем были подвергнуты активному изучению и переосмыслению в русском дореволюционном и советском праве.
2.1.1. Краткая история развития представлений о концепции совместного участия
Римское право. Во времена существования римского государства концепция совместного участия находила свое выражение в таких двух древних формах пассивной множественности (adpromissio), как sponsio и fidepromissio, в свою очередь берущих начало из института заложничества.
Sponsio, по замечанию И.Б. Новицкого, выступало древнейшей формой стипуляции (stipulatio)[370] и было доступно только римским гражданам. Вопрос о сущности стипуляции до настоящего времени является дискуссионным. Устоявшаяся позиция большинства исследователей сводится к ее пониманию как специфической формы вербального (устного) контракта[371], выражавшейся специальной словесной формулой, посредством которой лицо, получившее вопрос о том, даст ли оно или сделает что-то, отвечало соответствующим образом