Таким образом, независимая ипотека, как видим, хотя и представляет собой конструкцию с радикально ослабленной акцессорностью, но тем не менее не может претендовать на то, чтобы считаться полностью независимой от обязательств между кредитором и должником, так как на самом важном этапе «жизни» залогового права – обращения взыскания и реализации предмета залога – независимая ипотека все же должна быть присоединена к какому-либо обязательству, имеющемуся у залогодателя или третьего лица перед кредитором. Однако, несмотря на это, повторюсь, резкое ослабление акцессорности возникновения, объема и прекращения ипотеки, равно как и допущение изолированной уступки независимой ипотеки, могут вывести независимую ипотеку в число наиболее популярных обеспечительных сделок.
7. Выводы
Подведем некоторые итоги.
Изучение европейского опыта показывает, что исторически понимание акцессорности обеспечительных обязательств менялось от максимально строгого понимания акцессорности (в смысле наличия в момент установления обеспечения актуального, действительного долга с точно определенной суммой) до концепции сложносоставной акцессорности, состоящей из пяти элементов (акцессорность возникновения, объема, уступки, прекращения и принудительного осуществления). Причем европейский опыт показывает (и подсказывает!), что нет необходимости одновременно устранять все проявления акцессорности обеспечительных сделок – обороту может быть вполне достаточно ослабления двух или трех из перечисленных элементов. Тем самым стороны смогут довольно эффективно подстраивать обеспечительную сделку под самые разнообразные практические нужды.
Изучение материала действующего российского законодательства опровергает широко распространенное мнение о том, что залог и поручительство по российскому праву являются строго акцессорными конструкциями. Анализ показывает, что это не так, ведь законодатель зачастую оставляет сторонам возможность в договоре об установлении обеспечения ослабить или даже полностью отменить то или иное проявление принципа акцессорности.
Судебная практика высших судов (в первую очередь – ВАС РФ) за последние пару лет продемонстрировала явную тенденцию к еще большему ослаблению акцессорности либо за счет недопущения прекращения обеспечения в отдельных спорных случаях, либо за счет снижения требований к стандарту описания обеспеченных обязательств.
И наконец, весьма показательной является тенденция, обнаружившаяся в ходе реформы российского ГК РФ: разработчики Проекта предлагают участникам оборота две конструкции с резко ослабленной связью с обеспечиваемым долгом: личную (независимая гарантия) и вещную (независимая ипотека), – еще больше стремясь освободить обеспечительные сделки между коммерсантами от проявлений негативных проявлений принципа акцессорности. При этом разумным было бы сохранить обеспечительные сделки с участием граждан в сфере действия (пусть даже и ограниченного) принципа акцессорности, так как он позволяет эффективно организовать защиту лица, выдавшего обеспечение, от недобросовестного или излишне агрессивного поведения кредитора.
Правовые позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам поручительства и банковской гарантии[153]
Комментарий к постановлениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» и от 23 марта 2012 г. № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»
От автора
Изучение судебной практики в хронологическом срезе представляет собой весьма увлекательное занятие – подкованный наблюдатель может видеть, как борются друг с другом, проигрывают или выигрывают юридические концепции и доктрины