В общепринятой тенденции развития законодательства и в уже действующей законодательной практике ООН, Европейского сообщества и ряда государств заинтересованные субъекты используют электронную подпись, основанную на методах и технологии, которые они сами выбирают с учетом необходимой достаточности степени защиты электронного документа. Такой подход представляется более перспективным для решения проблем электронной торговли и иных гражданско-правовых отношений. Однако это требует принять несколько иной закон об аналогах собственноручной подписи.

Важно уяснить условия, предусмотренные действующим законом, при которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи и соответственно признается юридическая сила электронного документа. Эти условия раскрываются в ст. 4 и 6 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи».

Первое условие касается момента подписания документа: «сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания». Это косвенно означает, что момент времени подписания документа должен также документироваться. В сигнатуре подписи при подписании документа необходимо фиксировать время его подписания.

Второе условие касается подлинности электронной цифровой подписи и, соответственно, самого документа.

Третье условие касается использования подписи в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи. Это означает, что документ с электронной цифровой подписью будет иметь юридические значение и силу только в том случае, если он используется в тех отношениях, которые указаны в сертификате ключа подписи. И соответственно, наоборот, если подпись в электронном документе используется вне отношений, указанных в сертификате ключа подписи, то такой документ юридической силы иметь не будет. В этой связи важно обеспечить наиболее точную запись в сертификате.

Повторная оговорка законодателя в ст. 6 данного Закона об отношениях, в которых может использоваться электронная цифровая подпись, как и третье условие п. 1 ст. 6, юридически ограничивает сферу применения подписи и, соответственно, электронных документов в правоотношениях. Тем не менее оно вряд ли будет служить препятствием для применения электронной цифровой подписи в отношениях, выходящих за рамки отношений, указанных в сертификате ключа подписи.

Представляется, что это требование законодателя включать в электронную подпись «сведения об отношениях, при осуществлении которых электронный документ с электронной цифровой подписью будет иметь юридическое значение» (п. 1 ст. 6, п. 2 ст. 19) выглядит достаточно странно. Если электронная подпись, как утверждается в Законе, есть эквивалент собственноручной подписи, то вряд ли даже высокопоставленное должностное лицо будет иметь разные подписи для разных правоотношений. Использование в Законе этой правовой конструкции обязывает Правительство РФ издать подзаконный акт, где должен быть сформулирован примерный перечень указываемых в подписи сведений и правоотношений, в которых может применяться электронная цифровая подпись. А обладатель электронной цифровой подписи должен каждый раз проводить анализ (опять же субъективный) подписываемых электронных документов и подбирать необходимую электронную подпись. Проще и разумно было бы определить те правоотношения, где электронные документы и, соответственно, электронную цифровую подпись нельзя применять.