В судебных решениях по делам «Хилл Йорк против Американ Интернешенал Франчайзес Инк.» (1971), «Континентал Тобакко» (1972) и «Хендерсен Хайден Стоун» (1972) было определено, что «частные размещения» характеризуются следующим признаками:

– предложение сделано узкой группе инвесторов, определенных родовыми признаками;

– такие инвесторы должны быть «опытными участниками фондового рынка» («sophisticated purchasers»)179;

– инвесторы должны иметь возможность получения от эмитента ценных бумаг всей информации, которая была бы включена в регистрационное заявление;

– у инвесторов должна быть возможность проверки любой корпоративной информации, а также объективной проверки любых положений или сведений, изложенных на встречах с представителями эмитента180.

В разные годы Комиссией было введено девять способов частного размещения американских ценных бумаг. Все они, кроме Правила 144А, не применяются к АДА и характеризуются следующими признаками:

1) ограничивают эмиссию «потолком» («dollar ceiling») в 1—5 млн. долл. США;

2) приобретаются узкой группой «аккредитованных опытных инвесторов» («accredited»);

3) вводят жесткие ограничения на последующую перепродажу таких ценных бумаг (Правила 504—505, Раздел 4 (6) Закона 1933 г. и Положение «А»);

4) запрещают их перепродажу вне территории конкретного штата в течение длительного времени (Правило 147 и Раздел 3 (а) (11) Закона 1933 г.)181.

Ограничение ответственности при частных размещениях ценных бумаг. С 1995 г. решением Верховного суда США по делу «Густавсон против Аллойд Ко.» ответственность по Разделу 12 Закона 1933 г. ограничивается случаями публичного размещения ценных бумаг182.

В решении по данном делу суд сослался на ряд положений Закона 1934 года. Так в соответствии с Разделом 10 (1) Закона 1934 г. «проспект эмиссии должен содержать сведения, включенные в регистрационное заявление» («а prospectus shall contain the information contained in the registration statement»). В случае частного размещения ценных бумаг среди квалифицированных инвесторов регистрация Комиссией регистрационного заявления, проспекта эмиссии как составной части такого регистрационного заявления по Законам 1933 и 1934 г. не требуется. Следовательно, ответственность за недостоверную информацию в проспекте при осуществлении частного размещения ценных бумаг не наступает183.

«Квалифицированные институциональные покупатели». «Квалифицированные институциональные покупатели» («qualified institutional buyers» или QIBs) являются профессиональными участниками фондового рынка либо «активными инвесторами» на рынке ценных бумаг, владеющими Ценными бумагами, стоимость которых превышает 100 млн. долл. США (с 1992 г. включаются государственные ценные бумаги). В соответствии с Правилом 144А (а) (i) сюда не включаются ценные бумаги аффилированных лиц184.

Как указывается в Релизе Комиссии №6862 от 23 апреля 1990 г., «квалифицированные институциональные покупатели» могут быть корпорациями (банками, страховыми компаниями), партнерствами с ограниченной ответственностью (как правило, брокерские-дилерские фирмы), коммерческими трастами, зарегистрированными инвестиционными компаниями, компаниями по развитию бизнеса («business development companies»), а также специально учрежденными пенсионными фондами работников («ERISA employee benefit and pension plans»)185.

Для определения статуса «квалифицированного институционального покупателя» инвестиционных консультантов и других профессиональных участников фондового рынка подсчитывается стоимость ценных бумаг, которые они держат на клиентских счетах («managed accounts»)