Регистрация АДА по Законам 1933 и 1934 г. и освобождение американских банков-депозитариев от ответственности. На проекты АДА распространяются положения Законов 1933 и 1934 г. об обязательной регистрации эмиссии АДА в Комиссии (за исключением случаев освобождения от регистрации по Правилу 144А, действующему с 1990 г.)122.

При этом американские банки-депозитарии, являющиеся эмитентами АДА, освобождаются от ответственности, наступающей за «включение в регистрационное заявление ложных сведений либо за неуказание фактов, имеющих существенное значение для инвесторов» (Раздел 11 Закона 1933 г.). Важно отметить, что банк-депозитарий теоретически может быть привлечен к ответственности по другим Разделам Закона 1933 г., например, за мошенничество на рынке ценных бумаг. Однако судебных решений по данному вопросу не существует.

Запрос «Гаранти Траст Компани» и разъяснение Комиссии. Эмиссии ценных бумаг банков освобождаются от регистрации по Закону 1933 г., а банки-эмитенты таких ценных бумаг освобождаются от ответственности, предусмотренной Законами 1933 и 1934 г. (Раздел 3 (a) (2) Закона 1933 г.). Американские банки-депозитарии, являющиеся эмитентами АДА, не регистрировали в Комиссии свои АДА, выпушенные на акции или облигации иностранных компаний, до середины 50-х годов123.

20 июня 1955 г. состоялись слушания Комиссии по запросу «Гаранти Траст Компани» о правомерности освобождении АДА от регистрации124. По их результатам Комиссия выпустила Релиз №33—3593 от 17 ноября 1955 г., которым была введена обязательная регистрация выпуска АДА по Закону 1933 г. американским банком-депозитарием, выпускающим АДА, по Форме «Эс» -12 (Form S-12)125. С 1983 г. для целей регистрации АДА используется Форма Ф-6, являющаяся дополненной версией Формы «Эс» -12 (смотреть ниже)126.

«Производный характер» АДА и концепция «специального юридического лица». Вводя регистрацию АДА американскими банками-депозитариями, Комиссия освободила последние от ответственности по Разделу 11 Закона 1933 г. Комиссия не могла сделать этого при помощи инструкции или правила, так как не наделена полномочиями освобождать эмитентов ценных бумаг от ответственности, предусмотренной законом. В соответствии с разделом 19 Закона 1933 года она может только освобождать отдельные категории эмитентов от регистрации эмиссии ценных бумаг. Так родилась концепция «специального юридического лица» («special purpose entity» или «fictious entity») – квази-эмитента АДА, позволившая вывести американский банк-депозитарий за рамки Раздела 11 Закона 1933 г.

В Релизах №33—3570 от 31 августа 1955 г. и №33—3593 от 17 ноября 1955 г. указывается, что АДА представляют собой производные инструменты, созданные депозитным договором между американским банком-депозитарием и иностранной (для США) компанией127. Под производным характером АДА понимается их выпуск исключительно для целей размещения депонированных иностранных ценных бумаг, которые ими представлены, среди американских инвесторов (приобретатели АДА также становятся стороной депозитного договора). Они в целом не представляют инвесторам прав на имущество банка-эмитента, и банк-эмитент не выступает по ним обязанным лицом. Сами по себе АДА воплощают право собственности инвесторов на определенное количество иностранных ценных бумаг иностранной компании, то есть долю, пай, имущественный интерес в зарубежном юридическом лице.

Исходя из производной (искусственной, целевой) природы АДА, Комиссия делает вывод о том, что депозитный договор создает