Сумма ежемесячного авансового платежа по налогу, подлежащая уплате за отчетный период, определяется с учетом ранее уплаченных сумм ежемесячных авансовых платежей. Уплата ежемесячных авансовых платежей производится не позднее 15-го числа следующего месяца. По итогам отчетного периода налогоплательщики исчисляют разницу между суммой налога, исчисленной исходя из налоговой базы, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответствующего отчетного периода, и суммой уплаченных за тот же период ежемесячных авансовых платежей, которая подлежит уплате в срок, установленный для представления расчета по налогу. В соответствии с положениями ст. 52 – 55 НК РФ налогоплательщик исчисляет сумму налога по итогам каждого налогового (а в случаях, установленных законом, – отчетного) периода на основе налоговой базы, то есть исходя из реальных финансовых результатов экономической деятельности за данный налоговый (отчетный) период.

Как следует из ст. 240 НК РФ, налоговым периодом по ЕСН признается календарный год, а отчетными периодами по налогу – первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Согласно ст. 75 НК РФ пени – это денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

В соответствии с п. 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.01 № 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» при рассмотрении споров, связанных со взысканием с налогоплательщика пеней за просрочку уплаты авансовых платежей, судам необходимо исходить из того, что пени, предусмотренные статьей 75 НК РФ, взыскиваются с налогоплательщика в том случае, если в силу закона о конкретном виде налога авансовый платеж исчисляется по итогам отчетного периода на основе налоговой базы, определяемой в соответствии со статьями 53 и 54 НК РФ.

Следовательно, Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрена возможность взыскания с налогоплательщика пеней за нарушение сроков уплаты авансовых платежей по налогам, исчисляемым расчетным путем вне привязки к реальным финансовым результатам деятельности налогоплательщика. Согласно положениям налогового законодательства налогоплательщик подводит итоги своей деятельности и определяет налоговую базу по окончании первого квартала, полугодия, девяти месяцев и года.

Судами сделан правильный вывод о неправомерном начислении инспекцией 335 273 руб. 65 коп. пеней по ЕСН, поскольку начисление пеней за нарушение сроков уплаты ежемесячных авансовых платежей противоречит положениям статьи 240 и пункту 3 статьи 243 НК РФ.

ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 8 июля 2004 г. по делу № А79-1089/2003-СК1-1039 указал, что пени не могут взыскиваться при просрочке уплаты авансовых платежей по налогу.

Однако если имеет место просрочка по уплате авансовых платежей за отчетные налоговые периоды, то пени начисляются (постановление ФАС Дальневосточного округа от 22 декабря 2004 г. по делу № Ф03-А37/04-2/3478).

С 1 января 2007 г. порядок стал иным. Федеральный закон № 137-ФЗ внес изменения в статью 58 НК РФ, в частности, в пункт 3, касающийся ответственности за просрочку уплаты авансовых платежей. В новой редакции ст. 58 НК РФ дано определение авансовых платежей по налогу. Авансовые платежи – это предварительные платежи по налогу в течение налогового периода, т.е. являются разновидностью налогового платежа, что влечет уплату пеней при просрочке уплаты авансовых платежей. В случае уплаты авансовых платежей по налогу в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки начисляются пени. При этом нарушение порядка исчисления и (или) уплаты авансовых платежей не может рассматриваться в качестве основания для привлечения лица к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах. Иначе говоря, с 1 января 2007 г. нарушения, связанные с исчислением или уплатой авансовых платежей (их просрочка, неправильное определение суммы), не ведут к налоговой ответственности (взыскание штрафов, в частности по ст. 122 НК РФ), но влекут начисление пеней.