В Положении не отражен весь круг возможных собственников жилых помещений, включая иностранных лиц, лиц без гражданства, соответственно на практике могут возникнуть проблемы осуществления в отношении них мероприятий по государственному жилищному контролю (надзору). При этом Положение концептуально должно учитывать тот факт, что исходя из предписаний ЖК РФ собственники помещений являются главными субъектами управления многоквартирным домом (ст. 161 ЖК РФ), а общее собрание таких собственников является органом управления многоквартирным домом (ч. 1 ст. 44 ЖК РФ).

Необходимо внести в законодательство четкую формулировку предмета государственного жилищного надзора и муниципального контроля.

Предмет надзора надо определить в ст. 20 ЖК РФ. В ч. 1 ст. 20 ЖК РФ следует дать краткое определение государственного жилищного надзора и муниципального контроля с учетом положений ст. 2 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». А в ч. 2 ст. 20 ЖК РФ необходимо перечислить виды обязательных требований в жилищной сфере, определив тем самым предмет государственного жилищного надзора и муниципального контроля. Сложившаяся ситуация, когда предмет государственного жилищного надзора фактически определен в п. 11 Положения о государственном жилищном надзоре, не соответствует ст. 55 Конституции РФ и ст. 1 Гражданского кодекса РФ. Права граждан и организаций могут быть ограничены только федеральным законом.

Представляется, что сущность понятия государственного жилищного надзора должна определяться в нормативных правовых актах, устанавливающих обязательные требования деятельности, за которой осуществляется надзор. Предмет государственного жилищного надзора должен включать конкретные виды обязательных требований, имеющих важное значение для безопасности жизни и здоровья проживающих, прежде всего, в многоквартирных домах, а также в индивидуальных жилых домах.

За основу формулировки нормы о содержании предмета государственного жилищного надзора можно взять положения ч. 1 ст. 20 ЖК РФ, п. 2 и 11 Положения о государственном жилищном надзоре.

В целом в Положении о государственном жилищном надзоре используется термин «гражданин», что не позволяет избежать неопределенности при правоприменении, поскольку двусмысленность данного термина может выражаться в том, что гражданин может быть собственником и нанимателем жилого помещения, членом семьи собственника, нанимателя.

Б) Средства осуществления государственного жилищного надзора

В п. 3 Положения содержится указание на средства государственного жилищного надзора. Очевидно, что нормы Положения прямым образом должны соотноситься с Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», поскольку в ст. 1 данного закона упоминаются отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), и он устанавливает в том числе порядок организации и проведения проверок.

Способы государственного жилищного надзора затрагивают права контролируемых граждан и юридических лиц, поэтому они должны быть первоначально закреплены в федеральном законе. Базовыми по данному вопросу законами являются ЖК РФ и Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». В связи с этим не совсем понятно, о чем идет речь в подп. «в» п. 3 Положения. Указанная в нем формулировка «систематическое наблюдение за исполнением обязательных требований, анализ и прогнозирование состояния исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами своей деятельности» не корреспондируется с положениями Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Такой формулировки нет даже в перечне полномочий федеральных, региональных, местных органов власти, осуществляющих жилищный контроль (надзор) (п. 4 ч. 2 ст. 4, 5 и п. 3 ч. 3 ст. 6 Федерального закона «О защите прав юридических лиц…»). В этих статьях речь идет об организации и проведении мониторинга эффективности контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности, показатели и методика проведения которого утверждаются Правительством Российской Федерации. В частности, 5 апреля 2010 г. было принято постановление Правительства РФ № 215 «Об утверждении правил подготовки докладов об осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности и об эффективности такого контроля (надзора)».