Наибольшую потенциальную опасность как для интересов потребителей, так и для интересов конкурентов может представлять скрытая реклама, распространяемая в сети Интернет. Скрытая реклама, под которой понимается реклама, оказывающая не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе посредством использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иных способов, запрещается. Скрытой является реклама, которая оказывает воздействие на сознание потребителей в форме, препятствующей осознанию данного вида вмешательства, влияющего на свободу выбора потребителя[229]. Как отмечается в литературе, в данном случае учитывается, что подсознание человека слабо контролируется, и, воздействуя на него, можно заставить человека принимать нерациональные решения[230].

Скрытая реклама очень близка к так называемому Product Placement (в дословном переводе – размещение товара, далее – «продакт плей-смент»). И скрытая реклама, и «продакт плейсмент» могут иметь место в играх, распространяемых в социальных сетях, в блогах, в электронных СМИ, видеороликах, распространяемых в сети Интернет, и т.п.

Законодательные акты различных государств предъявляют к рекламе требование распознаваемости. Это требование нельзя рассматривать как сущностный признак рекламы – оно применяется к рекламной продукции в целях контроля. Так, согласно ст. 3 Закона Эстонской Республики от 01.07.1997 «О рекламе» содержание, дизайн и форма исполнения рекламы должны гарантировать, что они будут интерпретированы как реклама при обычном внимании общества[231]. В соответствии со ст. 6 Закона Республики Казахстан от 19.12.2003 № 508-II «О рекламе» реклама независимо от формы или используемого средства распространения, размещения должна быть достоверной, распознаваемой без специальных знаний или применения специальных средств непосредственно в момент ее представления[232].

Применительно к «продакт плейсмент» распознаваемость присутствует далеко не всегда. Но «продакт плейсмент» обычно не рассматривается как скрытая реклама, поскольку особые технические приемы для применения этого способа распространения информации не применяются. Полагаем, что целью законодателя при введении данного запрета явилось ограждение потребителей от такого воздействия, которое невозможно распознать без специальных технических средств. В случае с «продакт плейсмент» такого элемента, как правило, нет, но не всегда рекламное послание можно распознать.

«Продакт плейсмент» можно определить как один из способов продвижения товара на рынок, связанный с включением в произведение искусства упоминания о товаре, его производителе, товарном знаке. Примером могут служить так называемые рекламирующие игры (advergame). Сюжет игры строится вокруг бренда одной компании, а цель игры – привлечь потенциальных потребителей к сайту и в конечном счете – к товарам и услугам компании.

Выделяют три подхода к использованию «продакт плейсмент».

Согласно первому подходу рекламное размещение продукта в произведениях науки, литературы, искусства запрещается. Такой подход существовал в ряде европейских стран до принятия Директивы ЕС 2007/65/ЕС, допускающей при определенных условиях рекламное размещение продукции[233]. В настоящее время в странах ЕС рекламное размещение продукта запрещается.

Второй подход, используемый в США, – допустимость применения такого способа размещения рекламной информации, как «продакт плейсмент».

И третий подход, используемый в России, – исключение «продакт плейсмент» из сферы действия законодательства о рекламе.