.

По всей видимости, определенный смысл в этом есть, поскольку от этого зависит доминирующая активность управомоченной или обязанной стороны. Кто должен проявлять активные действия в развитии правоотношения – должник или кредитор? Как представляется, это не всегда зависит от того, о каких правоотношениях – относительных или абсолютных – идет речь.

К примеру, в отношениях по безвозмездной передаче имущества во временное пользование, в отношениях дарения должник (ссудодатель, даритель) возлагает на себя обязанность по безвозмездной передаче имущества. Соответственно, у кредитора, т. е. лица, управомоченного на получение материального блага, возникает субъективное гражданское право. Хотя представленные правоотношения относительные, в первую очередь возникает субъективная обязанность, которую возлагает на себя по собственной воле (самостоятельно и независимо) должник, а во вторую очередь появляется корреспондирующее ей субъективное право кредитора.

Первичность субъективного права и (или) субъективной обязанности в гражданском правоотношении влияет на динамику осуществления субъективного права и исполнение субъективной обязанности, т. е. на развитие (движение) правоотношения.

Глава 2

Защита гражданских прав

§ 1. Понятие, формы и способы защиты гражданских прав

Часть 2 ст. 45 Конституции РФ устанавливает право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Гарантированные Конституцией РФ интересы граждан (жизнь, здоровье, честь и достоинство) охраняются гражданским правом путем установления гражданско-правовой ответственности за посягательство на указанные блага. Охранительная функция – одна из главенствующих в гражданском праве. Данной целевой направленности отвечают определенные охранительные нормы (ст. 10–16 ГК РФ) и охранительные институты: институт ответственности за нарушение обязательств, институт возмещения убытков, институт защиты чести, достоинства, деловой репутации, институт неосновательного обогащения, институт защиты права собственности и др.

Субъективное право на защиту представляет собой юридически закрепленную возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного права и пресечения действий, нарушающих право[159].

В теории гражданского права содержание права на защиту раскрывается как возможность правообладателя:

а) совершать дозволенные законодательством действия в фактическом порядке, которые направлены на охрану его личных и имущественных прав (самозащита гражданских прав), например: строительство забора вокруг дачного участка, создание службы экономической безопасности хозяйствующим субъектом с целью пресечения промышленного шпионажа, введение организацией для некоторых объектов интеллектуальной собственности и определенной информации режима коммерческой тайны;

б) самостоятельно, без обращения за защитой права в соответствующие судебные, государственные или муниципальные органы применять к нарушителю гражданского права те или иные допускаемые законодательством юридические средства правоохранительного характера (меры оперативного характера), например: одностороннее расторжение договора по тем основаниям, которые закреплены в самом договоре;

в) обращаться по рассматриваемому вопросу в суд, арбитражный суд или третейский суд, в зависимости от установленной процессуальным законодательством подведомственности тех или иных дел (п. 1 ст. 11 ГК РФ), а также к иным компетентным государственным органам с требованием применить к нарушителю соответствующие меры по защите нарушенного права (п. 2 ст. 11 ГК РФ).