) капитальных активов, находящихся в Индии. Речь идет о способах передачи активов в Индии с помощью передачи прав владения акциями компаний, расположенных в цепочке владения на любом уровне холдинговой структуры «вверху»: над индийской компанией, которой принадлежит капитальный актив. Однако понятие «косвенная передача» может иметь и более широкий смысл – если термин «прямая передача» означает непосредственную продажу актива, то под косвенной понимается ситуация, когда такая передача неочевидна, но может быть логически предположена с опорой на анализ всех фактов и обстоятельств. Далее в Кодексе содержатся правила определения источника внутри или вне пределов Индии для разных классов доходов, включая доход от персональных услуг, от платежей за технические услуги, от предпринимательской деятельности, от имущества, от продажи имущества, проценты, роялти, дивиденды. Вопрос об источнике в Индии в отношении косвенного перехода прав на активы в стране рассматривался в широко известном деле Vodafone International Holdings B. V. v. Union of India, по которому в 2012 г. Верховный суд вынес окончательное решение[408]. Чтобы лучше понять суть противоречий, которые рассматривались в индийских судах, обратимся к вопросу о самой возможности действия ст. 9 Закона о подоходном налоге Индии[409] экстерриториальным образом, т. е. о распространении действия такой нормы на субъектов на территории других государств. Как уже говорилось выше, международное налогообложение базируется на принципе привязки субъекта (налогоплательщика) или объекта (дохода, имущества, сделки) к государству. Такая привязка может быть политической, экономической или основанной на принципе источника. Общий принцип, вытекающий из суверенитета государств, гласит, что законы одного государства не могут действовать на территории другого без достаточной территориальной связи (territorial connection), или, другими словами, наличия нексуса между лицом, которое государство собирается обложить налогом, и самим государством[410].

Как уже говорилось выше, ст. 9 Закона о подоходном налоге Индии содержит так называемые положения о вменении (deeming provisions), по которым в определенных обстоятельствах доходы нерезидентов могут считаться происходящими с территории Индии[411]. Действие индийского закона распространяется на иностранного гражданина или на элемент дохода, заработанного за пределами Индии, не во всех случаях, а только когда может быть установлена связь между таким доходом и территорией Индии и только если этот случай подпадает под перечень обстоятельств ст. 9 Закона. Тогда доход, заработанный за границей, может облагаться налогом[412]. Связь базируется либо на налоговом резидентстве лица, либо на деловой связи на территории Индии. Термин «деловая связь», в свою очередь, включает в себя два элемента: она должна быть «реальной, а не иллюзорной»[413], а налоговое обязательство должно иметь отношение (быть релевантным) к данной территориальной связи[414].

Для доходов в виде процентов, роялти и платежей за технические услуги установлено правило источника, по которому ситус оказания услуг неважен, но имеет значение ситус плательщика и ситус места использования услуг[415]. То есть доход, имеющий источник в Индии, по принципу использования может подлежать налогообложению безотносительно резидентства плательщика. Принцип использования делает концепцию источника многогранной[416] в том смысле, что одна и та же услуга может считаться имеющей источник в двух странах: в стране использования и в стране оказания (