Например, согласно условиям договора (закона) начислена неустойка в размере 1000 рублей. Суд, основываясь на статье 333 ГК РФ, присудил к взысканию с должника 500 рублей. Убытки будут взыскиваться в части не покрытой присужденной неустойкой в размере 500 рублей, т.к. именно на эту сумму, а не 1000 рублей начисленной неустойки, кредитор вправе взыскать с должника; и именно 500 рублей, а не 1000 рублей, пойдут в покрытие убытков кредитора.
Законом или договором могут быть предусмотрены случаи:
1) когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка);
2) когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка).
По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причиненные ему убытки. Названное правило относится и к штрафной неустойке, которая в силу статьи 394 ГК РФ взыскивается сверх убытков;355
3) когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
Термины «зачетная», «исключительная», «штрафная» и «альтернативная» неустойки не содержатся в законодательстве и применяются в литературе и в судебной практике.
В некоторых случаях суды полагают,356 что простого указания на вид неустойки, например, указания на то, что неустойка «штрафная», недостаточно для определения характера неустойки, поэтому целесообразно, устанавливая неустойки, в договоре определять условие неустойки, воспроизводя соответствующее положение статьи 394 ГК РФ.
Глава 2. Залог
§1. Договор залога
«Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339 ГК РФ). Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.
В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия».357
Если залогодатель не является должником в основном (обеспечиваемом залогом) обязательстве, то в договоре залога должны быть указаны все существенные условия, предписываемые пунктом 1 статьи 339 ГК РФ. Отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия, в данной ситуации не допустима.358 Условие о действии залога «до полного выполнения должником основного обязательства» не может рассматриваться как условие о сроке, т.к. такое определение срока противоречит статье 190 ГК РФ.359
«Исходя из существа залогового обязательства при определении в договоре предмета залога должна быть названа не только видовая принадлежность имущества (автомобиль), но и должны быть указаны индивидуальные характеристики предмета залога, позволяющие вычленить его из однородных вещей».360
Предметом залога могут выступать индивидуально-определенные вещи, а не совокупность вещей, которая обладает определенными свойствами. При отсутствие в договоре залога указания на индивидуальные характеристики заложенного имущества, позволяющие вычленить его из ряда однородных вещей, условие о предмете залога считается несогласованным сторонами, а договор залога является незаключенным.