«Применяя статью 319 ГК РФ, суды должны учитывать, что названная норма не регулирует отношения, связанные с привлечением должника к ответственности за нарушение обязательства (глава 25 ГК РФ), а определяет порядок исполнения денежного обязательства, которое должник принял на себя при заключении договора.
В связи с изложенным судам следует иметь в виду, что соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в статье 319 Кодекса (например, стороны вправе установить, что при недостаточности платежа обязательство должника по уплате процентов погашается после основной суммы долга).
Соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объеме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных статьей 395 Кодекса, или иные связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в статье 319 Кодекса, противоречит смыслу данной статьи и является ничтожным (статья 168 ГК РФ).
Требования кредитора об уплате неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ), иные денежные требования, связанные с применением мер гражданско-правовой ответственности, могут быть добровольно удовлетворены должником как до, так и после удовлетворения требований кредитора, указанных в статье 319 Кодекса.
Судам также необходимо иметь в виду, что положения статьи 319 ГК РФ не являются препятствием для предъявления кредитором до погашения основной суммы долга иска в суд о взыскании с должника неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами».331
Погашение в первую очередь неустойки затрудняет исполнение основного обязательства и искусственно увеличивает задолженность, что противоречит обеспечительной природе неустойки.332
Как определить очередность погашения неустойки при погашении денежных требований, если эту очередность стороны не определили в договоре?
Полагаю, что на основании статья 6 ГК РФ (на основании аналогии закона), принимая во внимание нормы статей 319 и 394 ГК РФ, можно установить, что очередность погашения неустойки при погашении денежных требований, в какой-то мере аналогична очередности установленной статьей 319 ГК РФ, а именно:
1) издержки кредитора по получению исполнения;
2) проценты;333
3) неустойка;
4) убытки в части, не покрытой неустойкой.
В силу статьи 394 ГК РФ если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то, по общему правилу, убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой, т.е. согласно статье 394 ГК РФ сначала взыскивается неустойка, а затем убытки в соответствующей части.
Руководствуясь статей 6 ГК РФ (аналогия закона) я исхожу из того, что по своему значению «убытки» аналогичны «основной сумме долга»,334 а неустойка, как мера ответственности, аналогична процентам, взыскиваемым по статье 395 ГК РФ, которые, так же являются мерой ответственности,335 и в силу Пленума ВАС РФ №13 /14 подлежат взысканию после взыскания основного долга.
Поэтому если договором (законом) предусмотрено взыскание штрафной неустойки, то очередность погашения неустойки при погашении денежных требований будет следующей:
1) издержки кредитора по получению исполнения;
2) проценты;
3) убытки;
4) неустойка.
Точно так же, если кредитор предъявляет требование о взыскании неустойки и суммы основного долга (а не убытков), то указанный порядок будет выглядеть следующим образом:
1) издержки кредитора по получению исполнения;
2) проценты;
3) основная сумма долга;
4) неустойка.
§6.Уменьшение неустойки