Обеспечение может предоставляться лицом, не являющимся должником в основном обязательстве. Должником в обеспечивающем обязательстве может быть лицо, не являющееся должником в основном (обеспечиваемом) обязательстве.
Так, например, поручительство или банковская гарантия предоставляются лицами, не являющимися должниками по основному обязательств, в обеспечение которых даются поручительство или банковская гарантия; договор залога может быть заключен кредитором с лицом (залогодателем), являющемся собственником закладываемого имущества, но не являющимся должником по основному обязательству.
Но в любом случае обеспечение предоставляется лицу, являющемуся кредитором обязательства, для исполнения которого предоставляется обеспечение.
«Использование меры обеспечения в случае неисполнения должником обязательства является правом (но не обязанностью) кредитора; наличие обеспечения не освобождает должника от основного обязательства».268
Глава 1. Неустойка
§1. Понятие неустойки269
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.270
«Такое правовое средство, как неустойка штрафного характера, в данном случае271 направлено в том числе на профилактику совершения грузоотправителем действий, нарушающих условия перевозки и сопряженных с возникновением аварийных ситуаций, при которых под угрозу ставится жизнь и здоровье граждан, имущество физических и юридических лиц, и соразмерно цели обеспечения безопасности эксплуатации железнодорожного транспорта».272
«…гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение…».273
«В силу ст.329 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойка является не только мерой ответственности, но и способом обеспечения исполнения обязательства.
Применение неустойки в целях обеспечения договорных обязательств объясняется тем, что она представляет собой средство компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. В этом смысле неустойке присущи, в частности, предопределенность размера ответственности за нарушение обязательства, о котором стороны знают уже на момент заключения договора; возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость представления доказательств, подтверждающих причинение убытков и их размер; возможность для сторон по своему усмотрению формулировать условие договора о неустойке, в том числе в части ее размера, соотношения с убытками, порядка исчисления, тем самым приспосабливая ее к конкретным взаимоотношениям сторон и усиливая ее целенаправленное воздействие.
То обстоятельство, что стороны договора в качестве способа обеспечения исполнения обязательства в случае одностороннего отказа от исполнения договора согласовали возможность применения штрафных санкций, правовой природе неустойки не противоречит».274
Согласно прямому указанию пункта 1 статьи 330 ГК РФ:
1) неустойка (штраф, пени) устанавливается законом или договором.
Сами по себе факт неисполнения или ненадлежащее исполнения обязательства и факт наличия вины должника не могут являться основанием для взыскания неустойки.
Неустойка, согласно статье 330 ГК РФ, подлежит взысканию, если взыскание неустойки прямо предусмотрено законом или договором для данного вида неисполнения или ненадлежащее исполнения обязательства.