1) обязательство, предполагающее его встречное исполнение, и

2) обязательство, исполнением которого обусловлено встречное исполнение первого обязательства (предшествующее обязательство).

В силу буквального прочтения статьи 328 ГК РФ247 право на приостановление, или отказ от исполнения обязательства дано только стороне, на которой лежит встречное исполнение. Другая сторона не вправе приостанавливать или отказываться от исполнения обязательства, ссылаясь на статью 328 ГК РФ, даже если будут существовать обстоятельства, очевидно свидетельствующих о том, что встречное исполнение не будет произведено в установленный срок.

Невозможность другой стороне применять статью 328 ГК РФ не лишает её иных (правда, не столь действенных и оперативных) способов защиты её прав.

«Законодательство требует от кредитора, исполнившего обязательство, являющееся условием исполнения встречного обязательства, совершения каких-либо действий, направленных на истребование исполнения такого встречного обязательства…».248

В силу пункта 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он, в частности, «не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства».

Статьи 406, 408 ГК РФ предусматривает три случая просрочки кредитора:

1) кредитор отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение;

2) кредитор не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства;

3) кредитор отказался выдать должнику расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность возвращения долгового документа.

В данном случае, так как речь идет об исполнении обязательства, соотношение статьи 328 ГК РФ и статьи 406 ГК РФ рассматривается в части просрочки кредитора, когда кредитор не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Согласно буквальному прочтению пункта 1 статьи 406 ГК РФ данная норма подлежит применению, когда должник не мог исполнить своего обязательства до совершения кредитором определенных действий.

Например, по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель не может провести для заказчика научные исследования до тех пор, пока заказчик не предоставит исполнителю техническое задание, т.к. научные исследования исполнителя «обусловлены» исполнителю техническим заданием исполнителя;249 по договору поручения поверенный не может совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия до тех пор, пока доверитель не выдаст поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.250

Пункт 1 статьи 406 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что даже если бы должник очень захотел, то он физически и/или юридически не может исполнить обязательство до тех пор, пока определенные юридические (фактические) действия не совершить кредитор.

Статья 328 ГК РФ подлежит применению, когда отношения должника и кредитора по своей сути таковы, что должник в любом случаеможет исполнить свои обязанности и до того как кредитор совершит определенные юридические (фактические) действия, но по воле сторон (указанию закона) устанавливается встречное исполнение обязательства.

Одни и те же отношения не могут одновременно регулироваться пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и статьей 328 ГК РФ, т.к. данные статьи применяются во взаимоисключающих ситуациях, и правила изложенные в данных статьях так же взаимоисключающиеся.