Учредители могут самостоятельно выбрать любую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. Например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО.

Как правило, выбор организационно-правовой формы коммерческой организации осуществляется в зависимости от следующих факторов:

1. Численность и статус учредителей. Так, например, один учредитель может создать только хозяйственное общество. Для создания хозяйственного товарищества необходимо участие как минимум 2, производственного кооператива – 5 учредителей. Кроме того, следует учитывать, что число участников обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также закрытых акционерных обществ не должно превышать 50, в то время как в отношении производственного кооператива, открытого акционерного общества и любого из хозяйственных товариществ максимальное количество учредителей не установлено. Граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный кооператив, но не хозяйственное товарищество, поскольку для его создания учредители должны быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей и (или) коммерческих организаций;

2. Профиль деятельности создаваемой организации. Как правило, законодатель не устанавливает жестких требований к формам предприятий в зависимости от осуществляемого ими вида предпринимательской деятельности. Однако есть и исключения. Так, например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО и т. д.

3. Источники капитала (например, имущественные вклады работников).

4. Выбор структуры отношений как между учредителями, так и между органами управления. Так, например, ведение дел в хозяйственном товариществе, как правило, осуществляется полными товарищами по их общему согласию, а для управления хозяйственным обществом или производственным кооперативом создаются специальные органы. Кроме того, если голосование в хозяйственных обществах осуществляется в соответствии со вкладами учредителей, то в производственном кооперативе каждый его член имеет один голос при принятии решений общим собранием.

5. Мера трудового и иного личного участия учредителей в деятельности коммерческой организации. Так, например, производственный кооператив предполагает совместную производственную и иную деятельность его членов, участники хозяйственных товариществ ведут совместную предпринимательскую деятельность. Вкладчики (акционеры) в хозяйственных обществах, как правило, не участвуют в из производственной и иной предпринимательской деятельности.

6. Возможность контролировать иные коммерческие организации. Так, для создания холдингов обычно используют любые формы хозяйственных обществ. Поскольку в законодательстве урегулирована конструкция взаимодействия таких обществ как основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ.

7. Мера ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации. Так, например, в хозяйственных товариществах полные товарищи несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам личным имуществом, а в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе учредители лишь рискуют своим вкладом в уставный капитал.[15] Законодательство о производственном кооперативе также предусматривает субсидиарную ответственность его членов по обязательствам кооператива.