5. Резко сократить число КПЭ ФАС и упростить систему оценки, установив в качестве основных КПЭ:

– результаты независимых опросов предпринимателей и потребителей о состоянии конкуренции, сфер регулирования и деятельности ФАС в целом;

– размер предотвращенного ущерба от нарушений антимонопольного законодательства.

6. Отказаться от использования в качестве КПЭ места РФ в рейтинге журнала Global CompetitionReview, поскольку данный рейтинг базируется скорее на субъективных оценках антимонопольных юристов и отражает «силу» антимонопольного органа. Вместо этого использовать в расчёте КПЭ место России в Международном рейтинге конкурентоспособности Давосского экономического форума по показателю «эффективность антимонопольной политики», поскольку данный показатель отражает именно эффективность антимонопольной политики для экономики страны в целом.

7. Пересмотреть систему оценки и поощрения сотрудников ФАС в сторону уменьшения значимости «серийных» и типовых дел.

8. Перейти от жесткой иерархии внутри ФАС к более гибкой структуре, включающей элементы проектной и командной работы.

Закон 264-ФЗ об иммунитетах для МСП от антимонопольного контроля сыграл важную роль в снижении необоснованного давления на малый бизнес, прекращения ряда отрицательных практик ФАС. Тем не менее, возможности необоснованного преследования МСП сохранились. Также широко распространенный в законодательстве развитых стран принцип допустимости соглашений компаний с небольшими долями рынка в России действует только для «вертикальных» соглашений, но не действует для «иных» соглашений и координации экономической деятельности.

Еврокомиссия в Директивах №2004/C 101/07 и №2001/C 368/07 установила, что соглашения между компаниями-конкурентами (горизонтальные соглашения- картели) допустимы, если суммарная доля рынка участников составляет 10%. Другими словами, европейцы пришли к выводу, что если участники рынка с долями, например, 6% и 4% вступают в картельный сговор, то на конкуренцию это влияние не оказывает. Для других соглашений (вертикальные, иные, координация) установлен порог в 15% на соответствующем рынке. При этом, если в Директиве №2001/C 368/07 установлен закрытый перечень самых опасных соглашений, которые не допустимы даже при незначительной доле рынка (ценовые картели, сговор на торгах), то Директива №2004/C 101/07 таких исключений не делает.

Эти нормы были адаптированы в законодательство практически всех европейских стран. В Китае разрешены все соглашения между МСП. Даже в США, где закон Шермана с 1890 года запрещал картельные сговоры без оговорок, на основе прецедентных решений с 1970-х годов стали разрешать соглашения с суммарной долей участников 7%, а с 1990-х годов эта планка повысилась до 20%.

В европейском законодательстве установление иммунитетов от антимонопольного преследования для небольших компаний получило наименование правило «deminimus». Это правило было инкорпорировано в российское антимонопольное законодательство, но только в отношении «вертикальных» соглашений и согласованных действий. Считаем, что по примеру законодательства стран ЕС и практике США, а также других стран, необходимо установить допустимость всех соглашений компаний с небольшой долей рынка, за исключением картельных.

Иммунитет для МСП по ст. 10 №135-ФЗ предоставляется за исключением случаев естественной монополии. Это привело к росту дел ФАС против субъектов МСП и промышленных предприятий – «коммунальных» и «энергетических» монополистов.